Modificările şi noțiunile noi al legii insolvabilității Nr.149.

La 14 septembrie 2012 a fost publicată Legea insolvabilității în redacție nouă, care va intra în vigoare în 180 de zile de la data publicării. Recunosc importanța deosebită a actului legislativ în cauză, având în vedere tendința generală de creștere a numărului proceselor de insolvabilitate ca urmare a crizei economice și necesității excluderii din piață a subiecților economici neviabili .

           În contextul unei analize globale (fiind supuse scrutinului 183 jurisdicții), la capitolul soluționarea insolvabilității, Republica Moldova a urcat 6 poziţii în clasamentul Băncii Mondiale „Doing Business 2012", față de clasamentul „Doing Business 2011", situându-se pe locul 91 faţă de 97 anterior. În general, s-a constatat că procedura durează circa 2,8-3 ani, iar creditorii obțin recuperarea în mediu a 30-31% din creanțele față de debitorul insolvabil, în raport cu media statelor-membre a Organizației Cooperării si Dezvoltării Economice, unde procedura durează circa 1,7-1,8 ani , iar creditorii își recuperează 68-70 % din creanțe . Consider că în RM cifra scăzută a recuperării din creanţele validate reesă din mentalitatea foarte dubioasă ale administratorilor şi lichidatorilor cît şi pregătirea lor profesională în domeniul de biznes - administrare împreună cu protejare , în cel mai dese cazuri , a intereselor proprii faţă de interesele creditorilor .

Modificările conceptuale ale legii pot fi rezumate prin următoarele :

Procedurile prevăzute de lege:

Spre deosebire de legea în vigoare care prevede o procedură generală de insolvabilitate și o procedură a planului , noua lege distinge: a) procedura falimentului în procedură generală și în procedură simplificată; b) procedura restructurării, inclusiv o procedură specifică accelerată de restructurare.

Procedura falimentului se aplică ca regulă, când nu se solicită aplicarea restructurării sau nu se propune în termenul procesual un plan al restructurării sau acesta nu a fost acceptat și confirmat. În acest caz instanța dispune desemnarea unui lichidator propus de adunarea creditorilor care valorifică și lichidează masa debitoare. Atribuţiile administratorului insolvabilităţii încetează la momentul în care instanţa stabileşte atribuţiile lichidatorului, putând fi desemnat ca lichidator administratorul insolvabilității desemnat anterior.

Procedura simplificată a falimentului se aplică (1) întreprinzătorilor individuali şi gospodării ţărăneşti (de fermier), titulari ai patentei de întreprinzător; (2) persoanelor juridice care nu deţin nici un bun în patrimoniul lor ori ale căror bunuri sunt insuficiente pentru a acoperi cheltuielile procesului; (3) societăţilor comerciale şi necomerciale dizolvate anterior formulării cererii introductive; (4) debitorilor care nu sunt îndreptăţiţi să beneficieze de procedura de restructurare. Instanţa de insolvabilitate dispune ridicarea dreptului de administrare al debitorului și desemnarea lichidatorului.

Restructurarea este definită drept o procedură de insolvabilitate ce se aplică debitorului în vederea achitării datoriilor lui, care prevede întocmirea, aprobarea, implementarea şi respectarea unui plan al procedurii de restructurare, incluzând, împreună sau separat:

1. a) restructurarea operaţională şi/sau financiară a debitorului;
2. b) restructurarea corporativă prin modificarea structurii de capital social;
3. c) restrângerea activităţii prin lichidarea unor bunuri din patrimoniul debitorului;
4. d) orice alte acţiuni neinterzise de legislaţia în vigoare.

Restructurarea accelerată poate fi aplicată “întreprinderii aflate în dificultate financiară”, care este definită de lege ca întreprindere al cărei potenţial de viabilitate managerială şi economică se află într-o dinamică descrescătoare, dar al cărei titular execută sau este capabil să execute obligaţiile exigibile.

Valorificarea masei debitoare

Reglementările noi detaliază procedura valorificării rapide a masei debitoare, stabilindu-se termene procesuale stricte pentru acțiuni procesuale concrete. În cel mult 10 zile de la data finalizării procesului de evaluare a masei debitoare, lichidatorul prezintă comitetului sau adunării creditorilor un raport despre evaluarea bunurilor şi metoda lor de valorificare, precizându-se modul de vânzare: în bloc sau individual, prin licitaţie publică, concurs sau negocieri directe, ori într-o combinaţie a acestor moduri. Dacă, pe parcursul a 15 zile din data prezentării raportului, comitetul creditorilor sau adunarea creditorilor nu s-a expus sau nu aprobă propunerile de valorificare a masei debitoare înaintate de lichidator, acesta este în drept să se adreseze instanţei de insolvabilitate pentru confirmarea acestor propuneri. În acest caz, odată cu aprobarea raportului, valorificarea masei debitoare se face sub controlul instanţei de insolvabilitate. Sunt detaliate regulile de petrecere a licitației primare, licitației repetate, licitației cu reducere, vânzării prin concurs (care anterior nu era reglementat) și vânzării prin negocieri directe, precum și modalitățile de vânzare în funcție de tipul bunului (valori mobiliare; cote părți din capitalul social; poprirea și vânzarea bunului litigios sau cesiunea creanței; vânzarea întreprinderii în complecs etc.).

În cazul bunurilor grevate cu garanții, creditorul garantat care intenţionează să-şi valorifice garanţia va înştiinţa administratorul insolvabilităţii/lichidatorul despre acest lucru, arătând prin notificare condiţiile şi modalitatea de valorificare şi/sau de vânzare a bunului afectat cu garanţie, precum şi preţul de vânzare după o expertiză a valorii lui. Odată cu primirea notificării, administratorul insolvabilităţii/lichidatorul este îndreptăţit să procedeze la valorificarea şi/sau la vânzarea bunului grevat cu garanţie în condiţiile expuse de creditorul garantat. Administratorul insolvabilităţii/ lichidatorul se poate opune valorificării şi/sau vânzării bunului grevat cu garanţie numai dacă acestea contravin legii. Dacă, în termen de 3 luni de la iniţierea procedurii de vânzare, bunul grevat cu garanţie nu s-a putut înstrăina, creditorul garantat este în drept să preavizeze transmiterea bunului în posesia sa pentru valorificare !!! Una dintre posibilităţile de valorificare constă în trecerea bunului în proprietate creditorului garantat în contul creanţei, dacă bunul nu s-a vândut la licitație sau prin concurs. Dacă bunul a fost preluat la un preț mai mic decât creanţa, creditorul garantat poate să îşi satisfacă diferenţa ca simplu creditor chirografar.

Tabelele creanțelor

În funcție de faza procesului, se vor distinge 3 forme de tabele a creanțelor:

tabelul preliminar al creanțelor – întocmit de administratorul provizoriu, în perioada de observație potrivit actelor debitorului; 

tabelul definitiv al creanțelor – administratorul insolvabilităţii/lichidatorul va indica toate creanţele înaintate împotriva patrimoniului debitorului la data intentării procedurii de insolvabilitate sau a procedurii simplificate a falimentului până la alegerea procedurii de desfășurare a procesului de insolvabilitate. Tabelul include toate creanţele înaintate împotriva patrimoniului debitorului la data intentării procedurii de insolvabilitate sau a procedurii simplificate a falimentului, inclusiv creanţele acceptate în tabelul preliminar; și  

tabelul definitiv consolidat – în timpul reorganizării, falimentului sau procedurii simplificate de faliment. Acest tabel este utilizat pentru scopurile distribuirii finale, consemnarea judecătorului având efectul unei hotărâri judecătoreşti definitive şi irevocabile pentru toate creanţele validate, conform valorii şi rangului lor.

Creanțele contestate

Este stabilit un termen restrâns de 3 zile până la data şedinţei fixate pentru examinarea valabilităţii creanţelor incluse în tabelul definitiv pentru înaintarea contestațiilor de către debitor și creditori împotriva creanțelor indicate de administratorul insolvabilităţii/lichidator în tabelul definitiv. Contestaţiile înaintate după termenul prevăzut se declară tardive şi se restituie fără a fi examinate. Instanţa de insolvabilitate soluţionează contestaţiile în şedinţă de validare sau în cadrul unei alte şedinţe speciale.

Înaintarea tardivă a creanțelor

Cu excepţia cazului în care notificarea intentării procesului s-a făcut cu încălcarea prevederilor legii, titularul de creanţe anterioare intentării procesului, care nu depune cerere de validare a creanţelor până la expirarea termenului de înaintare a creanţelor prevăzut prin hotărârea instanţei de insolvabilitate, este decăzut din majoritatea drepturilor inclusive de a participa la distribuirile de sume sau de a-și realiza creanţele împotriva debitorului , a membrilor ori asociaţilor acestuia. În cazuri excepţionale, dacă se constată că termenul de înaintare a creanţelor nu este respectat din cauza unor circumstanţe legate de persoana creditorului sau de obiectul creanţei ori dacă nu s-a respectat procedura de notificare a intentării procesului, instanţa de insolvabilitate repune în termen, prin încheiere, cererea de admitere a creanţelor. Încheierea poate fi atacată cu recurs .

Recursurile

Pentru cererile de recurs formulate împotriva hotărârilor şi încheierilor pronunţate de instanţa de insolvabilitate (numai în cazurile prevăzute expres de lege), în cadrul procedurii se constituie un singur dosar. Recursul va fi judecat în termen de 60 de zile de la înregistrarea dosarului în instanţa de recurs.

Moduri de desfășurare a adunării creditorilor

Adunarea creditorilor (cu excepția adunării de raportare şi şedinţei de validare) pot avea loc prin participarea nemejlocită , corespondenţă sau în formă mixtă. Se permite exprimarea votului prin corespondenţă cu semnătura certificată şi atestată de conducătorul persoanei juridice sau legalizată de notarul public sau cu aplicarea semnăturii electronice (digitale) în conformitate cu Legea cu privire la documentul electronic şi semnătura digitală .

Cu respect, avocat Alexandru Grosu. 15.09.2012.